普通法法系的主要特點 (一)以英國為中心、英國普通法為基礎 普通法法系在形成和發(fā)展過程中,是以英國為中心向世界各地輸出的。
在傳播方式上呈放射線式。在普通法法系,英國普通法是基礎,英語是普通法傳播的媒介和工具,英聯(lián)邦是加強成員國之間聯(lián)系和維持統(tǒng)一的紐帶。20世紀特別是第二次世界大戰(zhàn)以來,美國在世界的重要地位,使其與英國一道成為普通法法系的核心,而加拿大。澳大利亞和新西蘭則逐漸成為普通法法系的骨干成員。 (二)以判例法為主要表現(xiàn)形式 把判例法奉為法律的主要淵源,是普通法法系區(qū)別于民法法系及其他法系最突出的特征。無論是在民法法系、社會主義法系還是伊斯蘭法系,法院先前的判例雖受到不同程度的重視,但并不構成正式的法律淵源。判例法最主要的特征是遵循先例。起初,遵循先例只是英國法院的一種慣例,后來被作為正式的原則加以確立。這一重要原則遂被其他普通法法系的成員所接受。以奉行遵循先例原則為特質的判例法,其形成和發(fā)展須以下列條件為前提:一是該國家或地區(qū)內統(tǒng)一的司法體系;二是等級式的法院結構;三是司法判例及時準確的搜集、整理、匯編和公布。因此,在封建割據(jù)嚴重的中世紀歐洲大陸各國不會有真正的判例法;應該指出,現(xiàn)代民法法系國家具有重視司法先例的傾向,甚至某些特殊領域是由法院判決中確立的原則規(guī)定和調整的。但這些通過判例確立的法律規(guī)則或原則,嚴格地講,還不是普通法法系意義上的判例法。首先它們是法院根據(jù)法典確立的原則引申和發(fā)展出來的,而普通法法系的判例法則無需以法典或法規(guī)為基礎;其次,它們是對制定法的補充,只是在制定法缺乏明確和詳細規(guī)定時才發(fā)揮作用;最后,沒有正式確立遵循先例的原則。也應承認,19世紀末以來,以英國和美國為首的普通法法系國家,制定法大量增加,尤其在美國,制定法的地位日趨重要。據(jù)統(tǒng)計,僅紐約一州的法典在條文數(shù)量上就超過了歐洲大陸任何一個國家。但普通法法系國家的法典、法規(guī)與民法法系國家的法典、法規(guī)具有重要區(qū)別。首先,相比之下,普通法法系國家的法典、法規(guī)通常在體系和結構上缺乏系統(tǒng)性和邏輯性,許多條文前后重復甚至矛盾,大都不過是對以前制定法的匯編。其次,在普通法法系國家,一個法典的頒布,并不意味著該領域先前存在的法律失去效力,而在民法法系國家,新法典的實施,代表一個新的開端,以前的同類法律自然失去效力。最后,在普通法法系國家,法典和法規(guī)的適用要受到法官解釋的限制,只有法官加以適用,它們才成為真正的法律。由于傳統(tǒng),法官們常把法典或法規(guī)中的規(guī)定置諸一旁,而依據(jù)判例法處理案件。在民法法系國家,法典便是法官們的“圣經(jīng)”,法官一般都忠實地恪守法典中的規(guī)定。(三)變革相對緩慢,具有保守性在民法法系國家,通過立法機構制定和頒布法典或法規(guī),可以實現(xiàn)大規(guī)模的法律改革。但在普通法法系國家,卻保留了較多的傳統(tǒng)法律制度,特別是在英國資產(chǎn)階級革命并沒有觸動普通法,在憲法領域,君主和貴族的特權被留了下來;在一般實體法領域,中世紀侵權行為法的分類和概念一直被保留到現(xiàn)在;在今天的英國和美國,諸如“普通法婚姻”和“普通法犯罪”之類的傳統(tǒng)法律制度仍被適用或具有某種影響;在程序法方面,英國在1875年以前,令狀制的訴訟形式,一直占據(jù)統(tǒng)治地位。在英國,往往幾百年前的法律仍有效力,例如,1215年《大憲章》現(xiàn)今仍構成美國憲法的組成部分。今天英美等國的法官在處理案件時,甚至求助于數(shù)百年前的先例。一個權威性先例往往又以古老的習慣為基礎,這就在普通法法系的法官中形成了“向后看”的思維習性。此外,在英國,只有某些古典法學著作才被奉為法律淵源這一事實,也說明了法官們的保守態(tài)度。(四)在法律發(fā)展中,法官具有突出作用在民法法系,法官只有適用立法機構所頒布法律的義務,而沒有創(chuàng)制法律的權力。在普通法法系,雖然理論上聲稱,法官在司法活動中并不創(chuàng)造或增加法律,而只是發(fā)現(xiàn)和宣示寓于先例中的法律,但實踐中,法官卻發(fā)揮著十分積極的作用。在無先例可循時,法官可以創(chuàng)造先例;在有先例的場合,法官也可通過區(qū)別的技術,對其進行擴大或限制性解釋,從而發(fā)展先例中的規(guī)則。這一過程,實質上就是創(chuàng)制和發(fā)展法律的過程。此外,制定法的適用也要受到法官解釋的限制。因此,在普通法法系國家,其法律主要是法官司法活動的產(chǎn)物。在英國和美國普通法、衡平法的形成和發(fā)展主要是法官們通過司法實踐實現(xiàn)的;而諸如美國憲法那樣的制定法,其發(fā)展也與司法機關的活動密切相關。因此,普通法往往被稱為“法官法” 在英美等國家,更強調司法獨立,一般說來,法官的素質較高。在英國,較高級法院的法官來自從業(yè)多年且業(yè)績優(yōu)良的高級律師;在美國,法學院負責培養(yǎng)包括法官在內的法律職業(yè)者,但只有大學畢業(yè)生才有資格進入法學院學習。其次,為了保證司法獨立,英國高級法院和美國聯(lián)邦法院系統(tǒng)的法官實行終身任職制,行政官員無權將其撤職或調離;美國州法院的法官多由選舉產(chǎn)生,其向選民負責,而不受行政機構的控制。最后,法律還對法官的薪水予以明確的規(guī)定,從經(jīng)濟上確保法官的獨立性。此外,美國的最高法院還有權對議會立法和行政立法的合憲性進行監(jiān)督審查。(五)體系龐雜,缺乏系統(tǒng)性在普通法法系國家,判例法與制定法并存,許多古代法律與現(xiàn)代法律同樣有效,這就使普通法法系的法律體系成為龐雜的法律體系。判例法本身就是一個復雜的體系,卷帙浩繁、汗牛充棟的判例匯編不僅使外行人士感到神秘莫測,就連法律職業(yè)者也常望而興嘆。其次制定法也大都不過是對既存法律的匯編,大多數(shù)被稱為法典的制定法,內容冗長,其中許多條文前后重復甚至矛盾;用語也缺乏明確性。普通法法系的法律體系龐雜和缺乏嚴謹?shù)倪壿嫿Y構主要是由于缺乏系統(tǒng)的分類造成的。在民法法系,一般將法律劃分為公法與私法。在普通法法系國家特別是英國不承認這種劃分,美國的一些學者只是為了教學和研究的便利,才在某些場合采用了公法與私法的劃分,但這種劃分對實踐中法律的實際分類仍影響不大。普通法法系最基本的分類是普通法與衡平法之分,此種分類源于英國法發(fā)展的特定歷史。英美法系沒有像民法法系那樣對法律部門進行系統(tǒng)分類。在英國和美國,沒有一個統(tǒng)一獨立的民法部門,而是分為財產(chǎn)法、契約法、侵權行為法等,它們在普通法內自成一體,彼此分立。行政法和商法也不是獨立的部門,更沒有與之相應的獨立法院系統(tǒng)。在英國的分類中,甚至連憲法也沒有獨立的地位,而只像侵權行為法等一樣,屬于普通法的組成部分。普通法法系雖有具體的法律門類,但與民法法系相比,這些門類內部概念之間缺乏邏輯關系,沒有系統(tǒng)的結構。例如英國和美國的侵權行為法,沒有作為總則的一般性規(guī)定,只是把侵占、欺詐、誹謗和毆打等侵權行為松散地排列在一起,顯得瑣碎零散。再如英國的憲法性法律,由憲法性法令、慣例和法院判決組成,也缺乏系統(tǒng)性。(六)注重程序的“訴訟中心主義”與其他法系相比,普通法法系更強調程序法的重要性,中世紀英國普通法同古典羅馬法一樣,奉行程序中心主義,其訴訟程序表現(xiàn)為以令狀制為基礎的訴訟形式,不同的令狀規(guī)定了不同的程序框架和訴訟技巧,當事人找不到適當?shù)牧顮罨蝈e誤地選擇了令狀,訴訟請求就得不到法院的受理,權利也就得不到保護。因此形成了“無令狀則無權利”(Where there is no writ therels no rlsht)原則。同時,不同令狀具有不同的實體法規(guī)則,實體法規(guī)則“隱蔽于程序法的縫隙中”,沒有獨立的地位。這一特點在英國早期的判例匯編和古典法學著作中得到了突出的反映。《年鑒》中的主要內容是訴訟程序問題,早期法學家的作品也以令狀為基礎和出發(fā)點討論法律問題,顯示出注重程序而輕視實體法的傾向。在其他法系,實體法一般占據(jù)主導地位,程序法附屬于實體法,只是法院適用實體法的工具。所以會有這種差別,主要是由于普通法法系調整法律關系的方式不同于其他法系。在民法法系,權利義務關系由明確的法律規(guī)則預先加以界定,這些法律規(guī)則主要表現(xiàn)為實體法,因而實體法比程序法更受重視;而在普通法法系,流行的原則是“救濟先于權利”(Reinedbs prece on righs)。法官、律師和法學家最關心的是爭端發(fā)生后對當事人的救濟,因此他們的注意力集中在解決爭議的方法和技巧即訴訟形式上,而不關心據(jù)以作出判決的實體法規(guī)則。在1875年前,英國不同的法院有不同的訴訟程序,以令狀制為特征的訴訟形式統(tǒng)治英國法達數(shù)百年之久。隨著程序法的改革和制定法的增加,實體法在普通法法系國家越來越受到重視。但是,傳統(tǒng)的“程序中心主義”影響仍很強烈,正如梅特蘭所言:“我們已埋葬了訴訟形式,但它們仍從墳墓中統(tǒng)治著我們?!痹诋斀裼兔绹绦蚍ㄈ詻Q定著法律的發(fā)現(xiàn)和適用;“正當程序”的原則得到充分的強調,許多法院判決和立法往往因違反程序要件被宣布無效。普通法法系國家程序法的主要特征是對抗制訴訟。與民法法系的糾問式訴訟形成鮮明對比。(七)重視經(jīng)驗和實際應用在民法法系的法律發(fā)展中,由于大學法律教育特別是從事理論研究的法學家發(fā)揮了極其重要的作用,因此,民法法系更重視邏輯、抽象的概念和原則。普通法法系則相反,強調的是經(jīng)驗和法律的實際應用,而不是邏輯和抽象的概念和原則。正如美國著名的法官和法學家霍姆斯(Holmes,1841-1935)所說“法律的生命是經(jīng)驗,而不是邏輯”。與歐洲大陸不同,在19 世紀中葉以前,英國和美國的法學教育主要不是由大學承擔,而是采取行會式的職業(yè)學徒制。在英國,約從13世紀起,就由倫敦律師公會負責法律職業(yè)者的培訓。這是在自愿基礎上建立起來的職業(yè)團體,在其中學習的人過著一種半學院式的生活,但學習方式上采取學徒制。學徒跟隨業(yè)務熟練的律師學習,通過閱讀、討論、模擬審判和參加司法實踐等方式,培養(yǎng)學生解決實際問題的能力。為了成為合格的開業(yè)律師,進而步入高級法官階層,學生全力以赴地研習解決爭紛的方法,對抽象的概念和系統(tǒng)的分類等不感興趣。從19世紀中期開始,英國和美國大學法律教育獲得了迅速的發(fā)展。在美國,廢除了以前的學徒制,大學中的法律院系擔負起培訓未來法律職業(yè)者的任務。但美國大學的法律教育不同于歐洲大陸國家的法律教育。首先,美國大學的法學教育由美國律師協(xié)會管理,后者建立于1878年,系自愿結合的職業(yè)團體。其任務之一是對法律院系的課程設置提出建議,確定考試標準。為了使學生能夠勝任未來的法律職業(yè),法律院系十分注重教授法律實務方面的知識,培養(yǎng)學生解決實際問題的能力,而不重視抽象的概念、原則和理論。其次,自哈佛大學法學院長蘭德爾(Lansdell, 1826-1906)創(chuàng)立判例教學法(case,method)以來,該方法已被廣泛采用,課堂上老師通過與學生討論、分析和評價案例幫助學生了解和掌握法律規(guī)則,考試也以分析案例為主。這種教學方法引導學生更加重視法律實踐?,F(xiàn)在,英國大學的法律教育不像美國那樣重視法律實務,但是,人們仍可通過其他途徑而不通過大學法律教育進入法律職業(yè)。此外,19世紀以前,英國和美國所有的法學家都是法官或律師或具有從事司法實踐的經(jīng)歷,其學說與過去的個人經(jīng)驗密切相關,探究的重點是如何解決實踐中出現(xiàn)的法律問題,對理論原則也不感興趣。直到現(xiàn)在,這種傳統(tǒng)在英國和美國仍很牢固。(八)獨特的概念術語和技術風格英國法在概念術語上,曾受到民法法系的影響。英國的法律用語是英語與拉丁語及法語的混合,在1362年前,法語一直是英國法院所使用的法定語言,用法應揮作法學著作的做法持續(xù)到16世紀;在1731年之前,拉丁語一向是英國法院文件中所使用的正規(guī)語言。因此,英國法中的許多詞語來源于拉丁語或法語。民法法系的法官、律師和法學家對這類詞語的含義并不感到陌生。但有些英國的概念術語是由法官們在司法實踐中獨創(chuàng)的。它們很難為生活在其他法系中的人們所理解,也不能在其他語言中找到精確的對應詞語;如:侵害(trespass)、財物委托(bailment).、信托(trust)、令狀(writ)、禁止翻供(estoPPel)、約因(或對價)(consideratiDn)等等。只有對英國法進行歷史的和全面的研究,才能夠理解和把握它們的含義。在制作判決的技術風格上,普通法法系與民法法系有很大差異。在民法法系,法院的判決一般使用演繹法推理形式,簡單扼要,判決以法院的名義作出。傳統(tǒng)上,普通法法系法院的判決在推理形式上采用歸納法,現(xiàn)在也使用演繹法,但每個判決都很長,很像一篇法律論文;判決以法官的個人名義分別作出,法官們對同一案件所持的不同意見亦在判決匯編中得到詳細反映,但在效力上,以多數(shù)人的意見為準。